TRIPS協(xié)定中如何定義非傳統(tǒng)商標(一）

成都中絡(luò)智合認為TRIPS協(xié)定：商標定義

TRIPS協(xié)定第15條第1款的標題為“可保護的客體”成都中絡(luò)智合表示說明該款包含了商標的定義——任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標記或標記組合，均應(yīng)能夠構(gòu)成商標。

該定義將商標的抽象功能——區(qū)別不同企業(yè)的商品或服務(wù)作為標記是否能獲得商標保護的唯一標準。

TRIPS協(xié)定所賦予商標的本質(zhì)特征在于其區(qū)分不同來源商品或服務(wù)的能力。簡言之,商標保護的唯一合理基礎(chǔ)在于顯著性。
成都中絡(luò)智合認為可構(gòu)成商標的標記沒有范圍限制這一思想在TRIPS協(xié)定第15條第1款中得到體現(xiàn)。基本上任何能夠區(qū)分不同商品或服務(wù)的標記均可被視為商標，因為該定義未對構(gòu)成商標的標記形式作出任何限制。

成都中絡(luò)智合認為從“任何標記”這一表述可見，可以構(gòu)成商標的標記不僅包含制定該條約之時被視為商標的標記，也包含將來基于新技術(shù)發(fā)展而被視為商標的其他標記。因此，TRIPS協(xié)定所界定的商標定義為非傳統(tǒng)標記的注冊提供了廣闊的法律空間。

任何潛在的非傳統(tǒng)標記，只要其能夠區(qū)分不同商品或服務(wù)，原則上就可以被接納為商標。
TRIPS協(xié)定并未給WTO各成員自行決定商標定義的立法空間，各成員有義務(wù)確保任何符合顯著性要求的標記均可以在其域內(nèi)范圍符合注冊條件。換言之，各成員有義務(wù)保證滿足TRIPS協(xié)定第15條第1款所規(guī)定的顯著性要求的標記或標記組合，能夠構(gòu)成商標。

TRIPS協(xié)定第15條第1款雖然允許WTO成員在其立法中規(guī)定商標注冊條件，但是這些條件不得針對可保護的客體范圍方面。TRIPS協(xié)定有利于協(xié)調(diào)各成員有關(guān)商標申請注冊條件方面的差異。自1995年TRIPS協(xié)定生效之后，絕大多數(shù)WTO成員將TRIPS協(xié)定第15條第1款納入其商標立法，規(guī)定任何能夠區(qū)分不同企業(yè)商品或服務(wù)的標記均可作為商標。

基本在所有成員內(nèi)，顯著性是商標保護的唯一實質(zhì)性條件和前提。顯著性作為一項同一標準，其具體適用仍因成員而異。至于成員如何認定顯著性，TRIPS協(xié)定第1條第1款允許成員根據(jù)其法律體系和實踐來認定。