“防疫版冰墩墩”為何侵犯著作權？

　　近日，一名網(wǎng)友向北京冬奧組委舉報，稱深圳市南山區(qū)某街道辦事處的核酸檢測證明貼紙未經(jīng)授權擅自使用北京2022年冬奧會吉祥物“冰墩墩”形象。北京冬奧組委法律事務部對此作出回應，“冰墩墩”作為受著作權法保護的美術作品，該街道辦事處這一行為構成對北京冬奧組委會專有權利的侵犯。消息一出，引發(fā)熱議。不少網(wǎng)友認為，該街道的行為是出于防疫目的，并非用于商業(yè)目的，不應認定為侵權行為。筆者認為，該觀點對于著作權侵權的認定存在一定的錯誤認識，用于防疫目的并不能免除該街道行為的侵權認定。

　　“冰墩墩”是以線條、色彩構成的有審美意義的美術作品，屬于受我國著作權法保護的客體。北京冬奧組委作為著作權人，對此依法享有復制權、發(fā)行權等專有權利。任何人未經(jīng)北京冬奧組委的許可擅自實施受其專有權利控制的行為，并且不符合“合理使用”情形的，都構成對其著作權的侵犯。

　　認定著作權侵權行為，首先需要判斷使用行為要件，即判斷該街道辦是否實施了受他人專有權利所控制的行為。該街道在證明貼紙上印刷“冰墩墩”的行為滿足使用行為要件，屬于復制權所規(guī)制的行為。將印有“冰墩墩”的貼紙分發(fā)給不特定多數(shù)群體，則屬于發(fā)行權所規(guī)制的行為。其次需要判斷著作權限制規(guī)則的適用，即該街道的行為是否構成合理使用。有觀點認為，該街道的行為屬于我國著作權法第二十四條第七款規(guī)定的國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品，構成合理使用。筆者認為該觀點對合理使用的構成存在一定誤解，為防疫使用“冰墩墩”貼紙的行為不構成合理使用。

　　該街道是我國鄉(xiāng)級行政區(qū)街道的管理機構，屬于國家機關，并且，該街道通過貼紙?zhí)岣吖娺M行核酸檢測的熱情，這一履行疫情防控職責的行為也屬于執(zhí)行公務。但是，該街道的行為滿足前兩者并不意味其可以構成合理使用。事實上，出于非商業(yè)性目的并不影響侵權行為的認定，二者無必然聯(lián)系。即便是出于公益目的，使用的必要程度、方式、范圍、所使用部分的數(shù)量和內(nèi)容等也應合理。換言之，國家機關出于執(zhí)行公務目的使用他人作品也應限于合理范圍，需要符合“三步檢驗標準”。例如，政府機關以“執(zhí)行公務”為由使用盜版軟件，就不構成國家機關公務性使用。因為執(zhí)行公務與使用盜版軟件之間不存在必然聯(lián)系。政府機關完全可以在獲得權利人許可后使用正版軟件用以執(zhí)行公務，使用盜版軟件對于執(zhí)行公務而言并不是必要的。這與軟件作品的正常利用相沖突，損害了軟件著作權人的合法權益。

　　同樣，在該案中，該街道以防疫為由使用未經(jīng)北京冬奧組委授權的“冰墩墩”貼紙，也不構成國家機關公務性使用。原因在于對實行疫情防控來說，使用“冰墩墩”貼紙并不具有足夠的必要性，其使用方式與防疫的需要不相適應。并非不使用“冰墩墩”貼紙就無法達到防疫目的，使用作品與防疫目的不存在必然聯(lián)系。在不使用“冰墩墩”貼紙的核酸檢測點，國家機關也能有條不紊地進行疫情防控工作。“冰墩墩”貼紙尚未出現(xiàn)時，公眾也能積極參與核酸檢測，配合社區(qū)防疫工作。換言之，無論核酸檢測證明貼紙上是否印有“冰墩墩”形象，都不會影響貼紙本身區(qū)分居民是否已進行核酸檢測這一功能，不會造成社區(qū)防疫效果的明顯變化。而且，該街道完全可以事先取得授權后再大量印發(fā)貼紙，而不是采取擅自印發(fā)的方式。這超出了國家機關公務性使用的合理范圍，與作品的正常利用相沖突，損害了著作權人的合法權益。

　　構成國家機關公務性使用需要達到一定的必要性。例如，公安機關為抓捕犯罪嫌疑人，將其照片或者畫像印刷于通緝令中，雖然其照片或畫像受到著作權法保護，但是這與公安機關的抓捕工作具有必然聯(lián)系。如果公安機關不使用該作品，則無法起到向公眾宣告犯罪嫌疑人外貌的效果，也無法順利執(zhí)行公務。不同于該街道使用“冰墩墩”貼紙的行為，公安機關使用照片或畫像的行為與被執(zhí)行的公務之間則具有必要性。而使用貼紙并非實現(xiàn)防疫目的的唯一手段，不具有構成合理使用的必要性。

　　疫情防控不可松懈，但作品使用也需合理合法。該街道為提高公眾參與核酸檢測熱情而使用“冰墩墩”貼紙的初衷值得肯定，但是鼓勵公眾積極參與防疫的初衷并非侵害著作權的借口。根據(jù)該邏輯，在核酸檢測點播放音樂似乎更能促進公眾的熱情與參與度，其是否也能享受著作權免責？可見，提高防疫熱情作為著作權免責的理由是站不住腳的。眾所周知，實現(xiàn)有效疫情防控是該街道辦和公眾相互配合的結果，絕非是一個“冰墩墩”貼紙可以做到的。

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