“冰墩墩”“雪容融”，豈能隨意用！

　　在北京2022年冬奧會和冬殘奧會期間，吉祥物“冰墩墩”和“雪容融”憑借乖巧萌趣的形象受到公眾的追捧，出現(xiàn)了“一墩難求”“一融難求”的局面。為了實現(xiàn)“冰墩墩自由”“雪容融自由”，公眾充分發(fā)揮動手能力，自制各種版本的吉祥物。例如，一些人DIY制作吉祥物造型的雪人、粘土、面點，或?qū)⒓槲锿盔f在服裝上，一些非遺傳承人則在葉雕、風(fēng)箏、陶塑等的制作中融入冬奧吉祥物造型。那么，如何界定公眾自制冬奧吉祥物行為的邊界？筆者認為，需要根據(jù)我國著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定進行分析。

　　從著作權(quán)的角度來看，“冰墩墩”“雪容融”作為美術(shù)作品，受著作權(quán)法保護，其著作權(quán)人為北京2022年冬奧會和冬殘奧會組織委員會（下稱北京冬奧組委）。我國著作權(quán)法第二十四條規(guī)定了屬于著作權(quán)合理使用的13種情形，如果滿足其中情形，則可以不經(jīng)著作權(quán)人許可免費使用其作品，但是要在承認、尊重和保護他人著作權(quán)的前提下。在該條第一款規(guī)定的“為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”的情形中，首先明確指出著作權(quán)的合理使用是為了個人學(xué)習(xí)、研究或欣賞，而不能出于營利或其他別有用心的目的。根據(jù)該項條款，公眾為個人欣賞而進行的吉祥物DIY行為不構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。

　　部分市場經(jīng)營者以營利為目的，未經(jīng)北京冬奧組委許可制作吉祥物造型周邊產(chǎn)品進行銷售盈利，則構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。根據(jù)著作權(quán)法第十條規(guī)定，如果在制作吉祥物造型的產(chǎn)品時改變了吉祥物的形式，會侵犯著作人身權(quán)中的修改權(quán)。未經(jīng)許可銷售吉祥物造型的周邊產(chǎn)品，會侵犯著作財產(chǎn)權(quán)中的發(fā)行權(quán)。如果市場經(jīng)營者將吉祥物造型的產(chǎn)品模型展示在柜臺上，或者做成海報貼在門店上，還將會侵犯著作權(quán)人的展覽權(quán)。這類行為的著作權(quán)侵權(quán)構(gòu)成要件中，對行為人制作的產(chǎn)品數(shù)量及產(chǎn)品銷售金額沒有要求，哪怕行為人只是根據(jù)顧客的要求做了一個吉祥物造型的產(chǎn)品，在法律性質(zhì)上也構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。而行為人所制作的產(chǎn)品數(shù)量和產(chǎn)品銷售金額，則與行為的社會危害程度相關(guān)。如果產(chǎn)品數(shù)量或產(chǎn)品銷售金額達到了一定量級，市場監(jiān)管部門可以追究相關(guān)人員的行政責(zé)任，如果達到了刑法所規(guī)定的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)人員則構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

　　在上述兩類自制吉祥物的行為中，根據(jù)制作主體的身份及制作目的，能夠很清晰地劃清侵權(quán)與不侵權(quán)的界線。對于那些游離在侵權(quán)與不侵權(quán)邊界的行為，判定它們是否侵權(quán)則需要根據(jù)著作權(quán)制度中的合理使用原則進行分析。

　　冬奧吉祥物作為美術(shù)作品受著作權(quán)的保護，同時也受著作權(quán)合理使用原則的限制。著作權(quán)法律制度以法律的形式規(guī)定了著作權(quán)保護的例外情形，劃定了其屬于公共領(lǐng)域的范疇，協(xié)調(diào)著作者個人利益與社會公共利益的關(guān)系，不僅要保護作者對所創(chuàng)作作品的獨占權(quán)，還要考慮社會公眾對文化的需求，保護公眾對于知識的獲取，防止造成知識過份壟斷及權(quán)利濫用，以促進優(yōu)秀作品的有效利用與激勵創(chuàng)新。從著作權(quán)人角度來看，合理使用原則是對其權(quán)利的限制，從傳播者和使用者角度來看，合理使用原則為其合法使用他人作品、利用他人作品再次創(chuàng)新劃定了范圍。

　　正確理解和認定著作權(quán)合理使用，才能實現(xiàn)該條文設(shè)立的初衷。在判定使用他人作品的行為是否屬于法律規(guī)定的合理使用的情形時，需要綜合考慮所使用的作品的性質(zhì)、使用作品的目的、使用作品的程度、對原作品市場價值的影響、對著作權(quán)人合法權(quán)益的影響等因素。著作權(quán)的合理使用首先應(yīng)當(dāng)具備“合理性”，即使用他人作品是必要的，且數(shù)量、比例是適度的；其次還需具備“正當(dāng)性”，即使用目的是正當(dāng)?shù)?、善意的，使用他人作品的行為屬于法律?guī)定的合理使用情形，不會對作品權(quán)利人的合法權(quán)益造成消極的影響。

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